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浅析不完全行为能力人的离婚诉讼

作者:田皓毓????发布时间:2016-11-17



【摘要】不完全行为能力人由于其自身的缺陷,在面临离婚问题时处于弱势地位,而我国《婚姻法》只就完全民事行为能力人的离婚问题作出了具体规定,对那些特殊人群的离婚问题规定甚少,面对日渐增多的无民事行为能力人离婚案件,人民法院既不能不准当事人离婚或变相剥夺当事人享有的婚姻自由权,也不能不切案情实际一律判决离婚。针对不完全行为能力人离婚中所遇到的几个问题作如下探讨。

【关键词】:不完全行为能力人?离婚意思表示能力?离婚标准?离婚扶养制度?
????引言?

笔者在工作的过程中,多次遇到成年无民事行为能力人离婚的案件,特别是夫妻一方因遭遇事故而丧失行为能力,另一方领取赔偿款后,却不履行扶养义务,无民事行为能力人一方的近亲属为维护其合法权益,往往选择代其起诉离婚,但由于相关的法律制度并不完善,给实际操作带来困难。本文试对他人代理无民事行为能力人起诉离婚制度的完善进行探讨

一、我国不完全行为能力人离婚的立法与实践状况

1、关于无民事行为能力人、限制民事行为能力人认定的问题

《中华人民共和国民法通则》第十一条规定“十八周岁以上的公民是成年人,具有完全民事行为能力,可以独立进行民事活动,是完全民事行为能力人。十六周岁以上的不满十八周岁的公民,以自己的劳动收入为主要生活来源的,视为完全民事行为能力人”、第十二条规定“十周岁以上的未成年人是限制民事行为能力人,可以进行与他的年龄、智力相适应的民事活动;其他民事活动由他的法定代理人代理,或者征得他的法定代理人的同意。不满十周岁的未成年人是无民事行为能力人,由他的法定代理人代理民事活动”?《中华人民共和国民法通则》第十三条规定“不能辨认自己行为的精神病人是无民事行为能力人,由他的法定代理人代理民事活动。不能完全辨认自己行为的精神病人是限制民事行为能力人,可以进行与他的精神健康状况相适应的民事活动;其他民事活动由他的法定代理人代理,或者征得他的法定代理人的同意”。认定当事人无民事行为能力、限制民事行为能力,主要应当注意以下几点:对于民事行为能力人、限制民事行为能力人的认定,人民法院一般应委托相关司法机构进行鉴定。对于是否患有影响认知能力的疾病,以及患病程度的轻重,都应该以相关司法鉴定的结论为依据?。离婚诉讼中,当事人及利害关系人提出一方当事人患有精神疾病,人民法院认为有必要认定其是否为限制民事行为能力人的,应当依照民事诉讼法规定的特别程序进行认定。对法官明显感觉一方当事人患有精神疾病,但当事人及利害关系人均怠于履行义务,不申请人民法院对当事人的民事行为能力进行鉴定的情形,人民法院应当向当事人、利害关系人进行释明,询问是否申请对当事人的民事行为能力进行鉴定。如果当事人、利害关系人申请确认其民事行为能力,人民法院则应当依照民事诉讼法规定的特别程序,先行认定当事人的民事行为能力。但如果当事人、利害关系人拒不申请,人民法院应如何处理,则存在两种意见:一种意见认为,如果当事人或其利害关系人拒不申请,人民法院不宜进行强制鉴定,应当依照最高人民法院《关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见(试行)》第7条的规定,对于曾进行过司法精神病学鉴定或者医院诊断的,可根据鉴定结论或者诊断结果确认;未进行过司法鉴定或医院诊断的,可以参照当事人单位或者住所地一般人公认的当事人精神状态直接进行认定,但以利害关系人没有异议为限。?另一种意见认为,当事人的民事行为能力只能依据司法精神病学鉴定,通过特别程序予认定

2、我国对不完全行为能力人离婚的现行规定

最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释(三)第八条明确规定“无民事行为能力人的配偶有虐待、遗弃等严重损害无民事行为能力一方的人身权利或者财产权益行为,其他有监护资格的人可以依照特别程序要求变更监护关系;变更后的监护人代理无民事行为能力一方提起离婚诉讼的,人民法院应予受理”。这一规定,明确了无民事行为能力人可以作为原告提起离婚诉讼,但是对于限制民事行为能力人的原告地位,并没有进行明确规定。

二、不完全行为能力人离婚时的意思能力

?1、离婚意思能力方面

在此类案件中,无论其是原告还是被告的诉讼地位,都有一方当事人无法表达自己的真实意思,如果由其法定代理人代为接受调解,则违背了婚姻法中关于离婚案件只能由夫、妻本人向法院表达是否离婚意愿的原则,?《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第157条:“无民事行为能力人的离婚诉讼,当事人的法定代理人应当到庭;法定代理人不能到庭的,人民法院应当在查清事实的基础上,依法作出判决。”由此可见,对于无民事行为能力人的离婚诉讼,法律是允许法定代理人代为进行的。无民事行为能力人能否作为原告提起离婚诉讼,在实践中存在两种意见,第一种意见认为婚姻属于人身权范畴,离婚必须由本人决定婚姻状况,否则就是侵犯他人的婚姻自主权。第二种意见认为,无民事行为能力人属于无法表达真实意思的人。如果局限于法律条文,则会出现无民事行为能力人的合法权益受到配偶侵犯时,只要配偶不提出离婚,则其永远也离不了婚。为了保护无民事行为能力人的权益,应由除其配偶外的其他监护人代为提起离婚诉讼。

2、不完全行为能力人作为原告提起的离婚诉讼。

不完全行为能力人不能表达自己的全部意志,理论上通过法定代理人提出离婚诉讼,是存在疑问的。在以往的审判实践中,无民事行为能力人、限制民事行为能力人在离婚诉讼中一般都是被告,但是在现实中,这类人群的配偶往往会基于侵占财产等目的不提出离婚也不履行法定代理人应尽的义务,为了保障这类特殊人群的权益。确实出现了其法定代理人代为提出离婚的情况,人民法院通常也受理了此类案件。最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释(三)第八条明确规定“无民事行为能力人的配偶有虐待、遗弃等严重损害无民事行为能力一方的人身权利或者财产权益行为,其他有监护资格的人可以依照特别程序要求变更监护关系;变更后的监护人代理无民事行为能力一方提起离婚诉讼的,人民法院应予受理”。这一规定,明确了无民事行为能力人可以作为原告提起离婚诉讼,但是对于限制民事行为能力人的原告地位,并没有进行明确规定。无民事行为能力人和限制民事行为能力人均是特殊人群,在一定程度上都不能完全表达自己的思想意识,如果仅仅允许无民事行为能力人作为原告提起离婚诉讼,而限制民事行为能力人只能在此类案件中作为被告是不公平的。限制民事行为能力无论结婚还是离婚都由其自行决定,因为其并非完全丧失辨认能力合控制能力。无民事行为能力人可以作为离婚案件的被告参与诉讼,对此没有争议。在无民事行为能力人可以作为离婚的情况下,如果无民事行为能力结婚之初,就存在无民事行为能力的原因的,此时应当提起婚姻无效之诉,提起人为无民事行为能力人结婚前的监护人。无民事行为能力丧失的原因在婚姻存续期间发生的,则先需要解决程序上的问题,变更无民事行为能力人之配偶的监护权,由变更后的监护人代理无民事行为能力人提起离婚诉讼所以在离婚案件中,笔者认为无论是无民事行为能力人还是限制民事行为能力人,均应该允许其作为原告提起离婚诉讼。

3、不完全行为能力人作为被告提起的离婚诉讼

不完全行为能力人作为被告的离婚案件中,主要解决的是无民事行为能力人、限制民事行为能力人应该由谁作为法定代理人的问题,以及法院如何判定是否应该准许离婚的问题。首先,在这类人群作为被告的离婚诉讼中,是否一定需要变更法定代理人的问题。依照法律规定,无民事行?为能力人、限制民事行为能力人的第一顺位法定代理人是其配偶,在离婚诉讼中,配偶是婚姻关系的一方当事人,自然不能再作为其代理人,否则就会产生自己作为原告提起的和自己离婚的现象,所以应该将其代理人变更为父母等近亲属。关于此点,法律并没有明确的规定,在实际操作中,是否法院需要通过一个专门的诉讼程序来达到变更代理人的目的,就成了一个值得探讨的问题。《婚姻法解释三》??无民事行为能力人的配偶有虐待、遗弃等严重损害无民事行为能力一方的人身权利或者财产权益行为,其他有监护资格的人可以依照特别程序要求变更监护关系;变更后的监护人代理无民事行为能力一方提起离婚诉讼的,人民法院应予受理。”至于如何变更监护关系,《中华人民共和国民法通则》(以下简称《民法通则》)有具体明确的规定。如果离婚案件的被告系无民事行为能力,同样应先通过特别程序指定监护人。

若在离婚诉讼进行前,先通过一个专门程序进行了代理人的变更,在离婚案件中,法院并没有判决准许其离婚,那么此类特殊人群的法定代理人是应该再次变更为其配偶,还是仍然由变更后的父母等近亲属担任,就会造成矛盾。笔者认为,在此类特殊人群作为被告的离婚纠纷中,应该在其父母、成年子女、共同生活的有抚养关系的兄弟姐妹等近亲属中确定一名代理人,如果法定代理人之间互相推诿的,应该由法院根据案件具体情况指定一名近亲属作为案件的代理人,如果法院判决准许离婚,则由该代理人作为其今后的法定代理人,或者经过一个专门程序确定新的法定代理人;如果法院判决不准离婚,则由其配偶继续担任法定代理人的身份比较合适。

4、利害关系人未申请则无需启动特别程序确认民事行为能力?

民诉法的解释规定在诉讼中,当事人的利害关系人提出该当事人患有精神病,要求宣告该当事人无民事行为能力的,应由利害关系人向人民法院提出申请,由受诉人民法院按照特别程序立案审理,原诉讼中止。所采取的是有条件启动特别程序的折中做法,简化了诉讼程序,同时也为持有异议的利害关系人规定了救济的途径。这一规定虽是针对精神病人的,其原理应普遍适用于无民事行为能力人作为当事人的案件,因此只有当事人的利害关系人向人民法院提出申请时,才需按照特别程序作出宣告

5、对监护人代为提出离婚的限制

依据我国《民法通则》和司法解释的相关规定,担任无民事行为能力人的监护人的顺序为:(一)配偶;(二)父母;(三)成年子女;(四)其他近亲属。可见,监护权的行使是依法律所列举的顺序来确定,当配偶作为无民事行为能力人的第一法定代理人时,上述(二)、(三)、(四)人员就没有监护权。在离婚案件中,不完全行为能力人无论是作为原告还是被告,其第一顺序监护人系配偶,如果再纠结于《民事诉讼法》的规定,就会出现配偶自己和自己打离婚官司的情况,这是不符合法律规定的。所以将不完全行为能力人的父母列为不完全行为能力人离婚案件中的法定代理人是合乎情理的,但,这似乎没有法律依据。因为变更监护人也有特定的程序。《民法通则》第17条第二款规定“对担任监护人有争议的,由精神病人所在的单位或者住所地的居民委员会、村民委员会在近亲属中指定。对指定不服提起诉讼的,由人民法院裁决。”由此可见,即便对担任监护人有争议的,也应当由特定的主体指定,显然,人民法院无权直接指定。只有在对指定不服的情况下,人民法院通过诉讼程序才能做出裁决。在审判实践中,如果无民事行为能力人离婚前均要经过特定程序变更监护人,那么无形中就会增加当事人的诉讼成本,而且,如果最终法院判决不准离婚,又要再次变更监护人,从而引发新的争议。审判实践中对于不完全行为能力人的离婚问题,可由其第二顺序监护人代为起诉或应诉。这样做的目的是为了维护无行为能力人的婚姻权、财产权及其他合法权益。  

6、对诉讼代理人的身份无异议则无需启动特别程序变更监护人。?

需要根据特别程序变更无民事行为能力人的监护人,由变更后的监护人代理无民事行为能力人提起离婚诉讼,这一规定具有一定的代表性,但也存在明显的缺陷,特别是在判决不准离婚的情况下,双方势必会就是否需要再次变更监护人引发新的争议。为减少当事人的讼累,建议通过对民事诉讼法的修改,规定在无民事行为能力人离婚案件中,直接排除配偶的法定代理人资格,由其他顺序在前的具有监护资格的人作为法定代理人,在对担任法定代理人没有争议时,无需根据特别程序变更监护人。考虑到我国以夫妻共同财产制为原则,这时的诉讼代理人可不具有监护人的身份,不行使代理其进行诉讼以外的其他监护职责。如判决不准离婚,仍由其配偶监护,如判决准予离婚,则在离婚判决中直接认定法定代理人的监护人身份。只有对担任法定代理人有争议,又不服所在单位或者居民委员会、村民委员会的指定,提起诉讼时,才另行启动特别程序解决。当然,这并不排斥在配偶不履行监护职责或者侵害被监护人的合法权益时,依有关人员或者有关单位的申请,根据特别程序变更无民事行为能力人的监护人,由变更后的监护人代理无民事行为能力人提起离婚诉讼。

三、不完全行为能力人的法定代理人能否代为达成调解协议

一般离婚案件在审理过程中,都要经过调解环节,开庭前可以组织当事人庭前调解,开庭时双方当事人都到庭的情况下,予以当庭调解,当庭调解不成功的还可以庭后调解。而涉及无民事行为能力人的离婚案件在审理过程中,无论是庭前、开庭时还是庭后调解,主持调解过程中都存在这样的障碍:至少有一方当事人无法表达其真实意思。此类离婚案件中,对双方当事人之间婚姻问题的调解是否能在法定代理人之间进行?感情确已破裂是我国一贯坚持的准予离婚的原则,限制行为能力人协议离婚是否有效,关键看他在办理离婚登记时其智力、理解力、精神状况能否真实地、自愿地表达离婚的意愿,如果能,协议离婚就是有效的,否则,无效。在此类案件中应该赋予法定代理人以表达是否离婚的意见的权利,作为维护此类特殊人群权益的特殊规定。法定代理人在庭审中,只能就婚姻当事人日常生活中的客观表现对其感情作出判断后呈现给法庭,不能代为进行意思表示的完全表达。

四、不完全行为能力人的离婚案件是否一定要制作判决书

般离婚案件的结案可以根据情况以调解、裁定和判决结案。当事人自愿达成协议的可以以调解结案并制作民事调解书,当事人不能达成调解协议的可以根据认定的证据及查明的事实作出相应的判决,当事人申请撤诉的还可以制作民事裁定书。  

最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第94条规定,无民事行为能力人的离婚案件,由其法定代理人进行诉讼,法定代理人与对方达成协议要求发给判决书的,可根据协议内容制作判决书。从这一规定中可以看出,除非当事人要求法院制作判决书的,否则法院可以按照当事人达成的调解协议制作调解书。制作判决书是当事人的要求而不是法律的强制,因此,无民事行为能力人的离婚案件可以以调解结案,并非一定要制作判决书。

五、处理财产的问题

财产分割问题:在双方共同财产的分割上,除依照有无过错、是否有利于生产、生活,财产的具体情况、照顾子女和女方权益等原则予以依法分割外,更应当在居住、生活用具、有利于无民事行为能力人扶养等方面优先照顾无民事行为能力人为原则。并且,由于离婚后无民事行为能力人需要大量费用以供自己生活,因此可视为生活困难要求对方在个人财产中给予适当帮助,人民法院应予以支持。

六、子女抚育问题

离婚后的未成年子女原则上不宜判决给无民事行为能力人抚育。显然,无民事行为能力人尚不能自理,无法进行和参加其他民事活动,因此其对子女进行抚育无从谈起。在无民事行为能力人的代理人有能力并愿意一并承担无民事行为能力人的未成年子女且在对方同意的情况下,可以将未成年子女归无民事行为能力人的监护人代位抚育。或者对方确实有不宜抚育未成年子女的特殊情形时可以将未成年子女归无民事行为能力人的监护人代位抚育,但应当征求无民事行为能力人监护人的意见。

七、婚前隐瞒时的离婚标准

《母婴保健法》?第九条??经婚前医学检查,对患指定传染病在传染期内或者有关精神病在发病期内的,医师应当提出医学意见;准备结婚的男女双方应当暂缓结婚。??《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件如何认定夫妻感情确已破裂的若干具体意见????第三条??婚前隐瞒了精神病,婚后经治不愈,或者婚前知道对方患有精神病而与其结婚,或一方在夫妻共同生活期间患精神病,久治不愈的。?《中华人民共和国婚姻法》?第十条规定:有下列情形之一的,婚姻无效:?(一)重婚的;?(二)有禁止结婚的亲属关系的;?(三)婚前患有医学上认为不应当结婚的疾病,婚后尚未治愈的;?(四)未达到法定婚龄的。

八、婚后丧失行为能力时的离婚标准

准予感情确已破裂的无民事行为能力原告离婚,符合婚姻法及我国人民法院处理离婚纠纷的一贯原则。?感情确已破裂是我国一贯坚持的准予离婚的原则,我国法律规定的夫妻感情破裂并不是指双方当事人的真实感受,而是一种推定,司法解释将一方在夫妻共同生活期间患精神病,久治不愈视为夫妻感情确已破裂的情形之一。经过多年的施行表明,这样的制度设计既保护了无民事行为能力人的配偶离婚自由的权利,又在一定程度上维护了婚姻关系的稳定,较好地平衡了双方的利益。虽然这项规定只适用于无民事行为能力人中的精神病人,但笔者认为对于其他成年的无民事行为能力人,无疑有着重要的借鉴意义,对于一方属于植物人、脑萎缩、脑瘫患者,久治不愈的,也应视为感情确已破裂。

九、完善不完全行为能力人离婚扶养的立法建议

关于人民法院如何判断双方是否应该离婚的问题。现实中,法院基于不同的理由经常做出不同的判决,有的判决离,有的判决不离。在审理此类案件时,应该综合考虑以下几个问题。1、无民事行为能力人、限制民事行为能力人的基本权利的保障。如果无民事行为能力人、限制民事行为能力人在离婚后没有其他近亲属进行看护、照顾,其生存权利无法得到有效保障,则此种情况不宜判决离婚。2、有的法院认为夫妻之间有互相抚养的义务,从而判决不能离婚。笔者认为仅根据此点而认定,是极端的做法。夫妻互相抚养的义务是由其特定的身份关系决定的,如果配偶已经尽了最大的努力,没有虐待遗弃等行为,且无任何剩余财产,其追求婚姻自由幸福的权利是应该得到保障的。根据婚姻法规定,判决夫妻离婚的基本依据是双方感情确已破裂。在无民事行为能力人、限制行为能力人履行夫妻义务的问题中,双方确实已经不存在夫妻感情的情况下,其配偶提出离婚,就此点本身是可以判决离婚的。如果仅仅以人伦道德约束认为一方为弱势群体,不准许双方离婚,对完全民事行为能力人的一方也是不公平的,其追求婚姻幸福的权利是不能被剥夺的,在能够保障无民事行为能力人、限制民事行为能力人离婚后的基本生存权利时,法院可以判决离婚。通过对上述几个问题的分析,笔者认为,随着法治社会建设和司法改革不断深入,立法逐渐完善,法官应紧紧围绕“让人民群众在每一个司法案件中都感受到公平正义”的目标,牢牢把握司法为民、公正司法工作主线,尊循法理原则,在清晰了解当事人的具体诉求,掌握确定的证据,依照现行法律、司法解释,最大限度的维护好无民事行为能力人、限制民事行为能力人离婚诉讼权利。

结语

建立无民事行为能力人离婚制度的目标是制定在实体上能维护无民事行为能力人的婚姻自由及财产权利,程序上安全便捷的相关法律,这需要对民法、民事诉讼法及婚姻法做出相应的修改。目前,应允许法院在不违反法律禁止性规定的前提下,合理利用现行法律的原则精神,对受理他人代无民事行为能力人起诉离婚的案件进行必要探索。

(作者 田皓毓 ?合水县法院民一庭助理审判员 ??18609341566)

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